In particolare per quanto riguarda la questione "diciamo che questo va alla Corte Suprema".
In Minor v. Happersett, che è stato certamente nel 1875, la Corte Suprema ha stabilito che la clausola di "pari protezione" del 14 ° emendamento non autorizzava le donne a votare . La questione se autorizzasse loro ad andare in topless non era stata presa in considerazione, ma penso che possiamo tranquillamente supporre che avrebbero avuto una visione oscura.
L'opinione della corte includeva:
Né la Costituzione né il quattordicesimo emendamento hanno eletto tutti i cittadini. Una disposizione in una costituzione statale che limita il diritto di voto ai "cittadini maschi degli Stati Uniti" non costituisce violazione della Costituzione federale.
... la Costituzione non ha aggiunto il diritto di suffragio al privilegi e immunità di cittadinanza così come esistevano al momento in cui è stata adottata. Ciò rende opportuno indagare se il suffragio fosse coestensivo con la cittadinanza degli stati al momento della sua adozione. Se lo era, allora si può con forza sostenere che il suffragio era uno dei diritti che appartenevano alla cittadinanza e nel cui godimento ogni cittadino doveva essere protetto.
... Ma se non lo era , si può giustamente assumere il contrario
Ovviamente non lo era. Se lo fosse stato, non sarebbe stato necessario avviare il caso, quindi si potrebbe concludere che il tribunale ha stabilito che "la discriminazione sessuale va bene per legge perché la discriminazione sessuale esiste già per legge".
Hanno anche osservato che il Il 15 ° emendamento è ridondante se il voto è un "privilegio o immunità" già coperto dal 14 °. Quindi, allora il voto non era un diritto intrinseco di cittadinanza (le corti supreme successive apparentemente si sono ritirate da questa posizione). Si può plausibilmente immaginare una sentenza del tribunale secondo cui anche andare in giro in topless non lo è.
Hanno anche affermato esplicitamente di aver preso il 14 ° emendamento come inteso solo per riguardare i diritti degli ex schiavi, per non modificare altri diritti ineguali che potrebbero già esistere (non so esattamente quale sia lo stato qui. Numerosi casi hanno applicato il 14 ° emendamento a varie forme di discriminazione diverse da quelle contro gli ex schiavi. Certamente è stato politicamente sostenuto che un nuovo emendamento che stipula la parità di diritti per le donne sarebbe ridondante, ma non conosco le posizioni degli attuali giudici al riguardo ).
Il 19 ° emendamento (1920) dava alle donne pari diritti al voto , ma non limitava la riduzione di altri privilegi e immunità sulla base del sesso. Quindi ignora il risultato di Minor v. Happersett, ma non la loro visione del 14 ° emendamento.
Vai avanti. Un tribunale più recente (sotto Brennan, negli anni '70) ha ulteriormente sviluppato l'idea di standard diversi che si applicano a diversi tipi di discriminazione:
le leggi che discriminano a causa della razza, dell'origine nazionale e dell'alienazione sono soggette a un controllo rigoroso, le leggi che discriminano in base al sesso e all '"illegittimità" sono soggette a un controllo intermedio e la maggior parte della legislazione sociale ed economica, così come le leggi che discriminano in base all'età e alla disabilità, sono soggette a una base razionale revisione
https://www.theusconstitution.org/wp-content/uploads/2012/06/Crossroads-Chapter-8.pdf
"Revisione su base razionale" significa che la legge può discriminare fintanto che ne trova un discutibile beneficio pubblico. Come al solito, questo significa un argomento e un vantaggio che un tribunale accetta, non un argomento che tu o io accettiamo. In particolare, il tribunale non deve necessariamente essere d'accordo sui dettagli del presunto vantaggio, ma deve semplicemente concordare sul fatto che il legislatore ha la facoltà di decidere che si tratta di un vantaggio.
Ovviamente questa è tutta storia antica e l'attuale tribunale terrebbe conto degli atteggiamenti attuali e della pratica comune, nonché del fatto che oggigiorno le persone in generale e i giudici della Corte suprema in particolare hanno idee diverse sulla natura del differenze tra uomini e donne, così come forse idee diverse sul fatto che le leggi esistenti siano così importanti come fonte definitiva di "diritti" su un dato argomento. Quindi, per esempio, Obergefell v. Hodges ha impedito il divieto del matrimonio gay per motivi di uguale protezione, cosa che penso si possa concludere tranquillamente che nessuna Corte Suprema diversa dalla recentissima avrebbe fatto. Il parere ha delineato un ulteriore sviluppo significativo nella comprensione della parità dei diritti da parte della corte.
Anche Scalia è storia, ma storia recente, e ha scritto:
Certamente la Costituzione non lo fa richiedono la discriminazione sulla base del sesso. L'unico problema è se lo vieta. Non è così. Nessuno ha mai pensato che questo fosse ciò che significava. Nessuno ha mai votato per questo. Se la società attuale vuole mettere fuori legge la discriminazione in base al sesso, ehi, abbiamo cose chiamate legislature e promulgano cose chiamate leggi
The Originalist, California Lawyer (gennaio 2011)
Non sorprende che dissentisse anche da Obergefell v. Hodges. La posizione originaria di Scalia era essenzialmente che se il Congresso che ha approvato il 14 ° Emendamento era sessista (o omofobo, o qualsiasi altra cosa), allora la costituzione è sessista (o omofobica, o qualsiasi altra cosa). Fine di. Se non ti piace, passa una legge per cambiarlo.
Contrariamente a tutto ciò, Bader Ginsburg ha una visione diversa del 14:
Cosa [gli ideatori del 14 ° Emendamento] stavano arrivando, fondamentalmente, e troverete questo spuntare ancora e ancora nella documentazione legislativa, erano contro le caste. Non volevano che gli Stati Uniti avessero classi o caste che identificassero le persone in base al loro stato di nascita
Nicole Flatow, Justice Ginsburg's Take on Originalism (22 novembre 2011)
Lei, in comune con altri giudici liberali, pensa che una "giustificazione estremamente persuasiva" sia necessaria per le leggi discrimina sulla base del sesso, ma nota che non significa che nemmeno lei esclude categoricamente che una tale giustificazione possa essere fatta in alcuni casi.
IIRC ci sono pile di 5-4 e 6-3 decisioni a cui Bader Ginsburg si è unito e da cui Scalia ha dissentito, dove la maggior parte della corte ritiene più o meno che cambi nell'opinione pubblica ciò che costituisce "uguale" o "ragionevole" su un argomento può cambiare l'effetto di la costituzione. Quindi, per casi come il tuo, potrebbero pensare che non abbia importanza se gli autori del 14esimo fossero sessisti; ciò che è rilevante è se l'attuale tribunale è sessista. Gli oppositori di quelle sentenze chiamano questo "legiferare dal banco".
Quindi non puoi avere la certezza assoluta che il tribunale deciderà che in ogni situazione è incostituzionale per la legge trattare uomini e donne in modo diverso. Possiamo sperare che lo facciano e offrire argomenti sul perché dovrebbero, ma il passato dell'istituzione non giustifica il presupposto che lo farà necessariamente. Molto dipende da Kavanaugh, che sostituisce Kennedy. Obergefell v. Hodges era 5-4: Kennedy ha votato a favore; Ci si aspetta che Kavanaugh sia considerevolmente più conservatore, ma ciò non significa necessariamente che sia originale come lo era Scalia.